拖延本案诉讼，假扣押可能被撤销

本指南面向韩国企业中打算通过假扣押（가압류）冻结债务人财产的外籍创始人、管理者和财务人员，也面向财产已被冻结的债务人。原则是：拿到假扣押裁定，程序并没有结束。即使证据充分，法院仍可要求提供担保。债务人可以取得一项命令，要求债权人在不少于2周的期间内提起本案诉讼。假扣押执行后3年间未提起本案诉讼的，假扣押可能被撤销。

申请书应记载的事项与初步证明

假扣押是法院冻结债务人财产、以便日后执行金钱债权的命令。债务人是否真的欠款，并不在假扣押中决定，而是在另一个普通诉讼，即本案诉讼（본안의 소）中判断。

《民事执行法》（민사집행법）同时规定了裁定之后债权人必须做的事，以及不做时假扣押被撤销的途径。只提出申请、却一直拖延本案诉讼，在此期间收到撤销申请的情况，就是这样产生的。

申请书应记载的事项由第279条第1款规定：

• 请求债权的表示；请求债权不是一定金额的，记载换算成金钱的金额
• 依第277条规定，构成假扣押理由的事实的表示

第279条第2款要求对请求债权和假扣押理由作初步证明（소명）。初步证明是让法官认为事实大致可信的证明，标准低于完全证明。

无论是否初步证明，都可能被要求提供担保

第280条把初步证明与担保作为两个问题分开处理：

• 对假扣押申请的审理，可以不经辩论进行（第1款）
• 即使未对请求债权或假扣押理由作初步证明，只要提供法院确定的担保，法院也可以命令假扣押（第2款）
• 即使已对请求债权和假扣押理由作初步证明，法院仍可让债权人提供担保，然后命令假扣押（第3款）
• 提供担保的，须在假扣押命令中载明担保的提供及提供方式（第4款）

第3款在实务中经常被误解。债权人以为证据交得充分就能免除担保，但条文写明，即使已初步证明，法院也可以要求提供担保。担保是弥补初步证明不足的手段，也是对债务人因不当假扣押可能遭受的损失的担保。

提供担保的方式要事先确认：现金提存（현금공탁）或保证保险单（보증보험증권）。提供担保命令（담보제공명령）的履行期限和担保金额的计算比例，《民事执行法》正文并没有规定，而是来自法院的实务标准。请以实际收到的裁定书上写明的期限和金额为准。

起诉命令：债务人可以先出手

如果只申请了假扣押却拖延本案诉讼，债务人可以申请起诉命令（제소명령）。第287条规定了其结构：

第3款的措辞是“应当撤销”，法院没有裁量余地。期间为2周以上，所以实务中最短可能只有2周。在此期间内既要递交起诉状，还要提交受理证明，因此从收到起诉命令时起几乎没有余地。这就是在申请假扣押时就一并准备本案起诉状草稿更为稳妥的原因。

第4款也是陷阱。一旦起诉并提交了文件，之后又撤诉的，视为自始未提交。为了谈判而考虑撤诉时，要把假扣押也可能随之被撤销这一点算进去。

债务人可以使用的三项撤销事由

根据第288条第1款，即使假扣押已获认可，债务人仍可基于以下三项事由申请撤销：

• 假扣押理由消灭，或其他情况发生变化时
• 已提供法院确定的担保时
• 假扣押执行（即对财产实际实施）后3年间未提起本案诉讼时

第三项事由，利害关系人（이해관계인）也可以申请。由命令假扣押的法院审理；本案已经系属的，由审理本案的法院审理（第288条第2款）。

第二项事由是债务人一方的解脱途径。提供法院确定的担保，债务人就能摆脱假扣押。在不动产或账户被冻结、经营陷入停顿的情况下，债务人会比较提供担保的成本和营业损失来作判断。

延伸阅读：支付令异议与印花费补正命令、没有盖章的合同的效力与证明。

检查清单

• 把请求债权换算成金钱后表示
• 具体写明构成假扣押理由的事实
• 附上初步证明请求债权和假扣押理由的材料
• 即使已初步证明，也要以可能被要求担保为前提准备资金
• 事先确认提供担保的方式（现金提存、保证保险单）
• 确认假扣押命令中是否载明担保的提供及其方式
• 收到裁定书后立即推进执行程序
• 在申请假扣押的同时准备本案起诉状草稿
• 收到起诉命令后，从期间第一天起安排递交起诉状的日程
• 起诉后申领并提交证明诉讼系属事实的文件
• 因谈判撤诉时，要考虑到假扣押可能一并被撤销
• 在日历上标出自执行之日起满3年的日期
• 为应对债务人主张情况变化，及时更新债权仍然存在的依据
• 不要错过对撤销裁定提起即时抗告的期间
• 纠纷结束后，另行办理担保的撤销和取回手续